一、     案情简介

华阴市夫水镇某村村民张某，因承包村巷道硬化和文化室建房工程时资金短缺，2009年4月3日，张某经犯罪嫌疑人牛某（该村村委会主任）之手，向村里暂借一万元，犯罪嫌疑人牛某将此一万元“暂借条”在村里报帐。2009年底，牛某和张某妻子侯某对两项工程进行结算，结算现金时，牛某将张某所借的一万元从总工程款中扣回。2009年12月31日，牛某将两项工程款合计52110元（硬化巷道款23550元、文化室建房款28650元）在村里报账，牛某采取收入不记账的手段将一万元侵吞。

二、     分歧意见

在此案审查中，对于牛某是否构成职务侵占罪，存在如下两种意见：

1、          一种意见认为：犯罪嫌疑人牛某的行为构成职务侵占罪。犯罪

嫌疑人牛某身为某村村委会负责人，利用职务上的便利，将张某所借一万元在村帐中支出，在工程结算时，从总工程款中予以扣回，后在报账时，将全额工程款予以报销，将扣回的一万元不上缴村帐，从中侵吞了村集体财产一万元。客观上有侵占的行为，主观上有侵占的故意，故其依法构成职务侵占罪。

2、          一种意见认为：犯罪嫌疑人牛某的行为不构成职务侵占罪。张

某所借村集体一万元，经牛某签字，在村上列支，此行为符合财物制度，农经站审计意见中，此一万元属应收款。牛某在工程结算时，将张某所借一万元在工程总款中予以扣回，后将工程款按照票据数额在村帐上报销，虽然未将一万元归还集体，此时，从村财务帐上看到工程款已全部报销支出，只是应收款一万元未收回，作为村集体随时可以向借款人张某追要。犯罪嫌疑人牛某没有采取窃取、骗取等隐瞒手段，主观上不具有侵吞的目的，故其不构成职务侵占罪。

三、     笔者评析

笔者同意第一种意见。犯罪嫌疑人牛某用张某“暂借款”一万元在村里报账支出，后和张某妻子工程结算时，在付硬化巷道工程总款中，将一万元借款扣除，然在报账时，用全额工程款票据予以报销，却未将先前借出的一万元归还村集体。其在报销时，本应扣掉张某借村上的一万元，而未扣除，同时在报销时，也未给财会人员张某提出，有一万元借款应从总款中扣除的事实，实际上牛某从村上多支出一万元，从而将这一万元集体财产侵吞，非法侵占归自己所有。虽然，从村财务帐上看到工程款已全部报销支出，只是应收款一万元未收回，从理论上，作为村集体随时可以向借款人张某追要，但事实上，借款人张某已将所借一万元归还，村集体不可能再从张某处追回钱款，一万元已被犯罪嫌疑人牛某实质上侵吞。牛某不仅有侵占行为，同时主观上有侵占故意，故亦应认定为职务侵占行为。(华阴市人民检察院 李王宁)